Samenvatting

De belastingplichtige beheert en belegt in commercieel vastgoed. Om dit te financieren heeft zij leningen afgesloten bij haar buitenlandse aandeelhouders tegen een rentepercentage van 8%.

Dit artikel onderzoekt een recente uitspraak van de Nederlandse rechter (ECLI:NL:RBNHO:2024:14223) waarbij de rente op aandeelhoudersleningen gedeeltelijk als niet-zakelijk werd beschouwd. Het vonnis verduidelijkt dat hoewel de leningen zelf als zakelijk werden beschouwd, het overeengekomen rentepercentage van 8% de bovengrens van een acceptabel rentepercentage op basis van het zakelijkheidsbeginsel (4,25%) overschreed, waardoor het surplus een fictief dividend werd dat onderworpen is aan dividendbelasting.

Juridisch Kader en OESO-Richtlijnen

De OESO Transfer Pricing Guidelines bieden belangrijke principes voor het beoordelen van financiële transacties binnen multinationale groepen. De OESO-richtlijnen van 2020 benadrukken de noodzaak van nauwkeurige afbakening van financiële transacties om te waarborgen dat aan zakelijke voorwaarden wordt voldaan. In deze context moeten cash pooling-arrangementen de economische substantie en de realistisch beschikbare opties voor deelnemers weerspiegelen.

Soorten Cash Pool-Arrangementen

Er zijn in het algemeen twee primaire soorten cash pool-arrangementen:

Fysieke Cash Pool: In deze structuur draagt de cashpool-leider fysiek alle overtollige liquide middelen van de rekeningen van deelnemende dochterondernemingen over naar een centrale hoofdrekening. Op dezelfde manier worden kastekorten gedekt door overdrachten van de hoofdrekening. Deze bewegingen worden doorgaans behandeld als intercompany-leningen.

Notionele Cash Pool: In dit arrangement vinden geen fysieke overdrachten plaats. In plaats daarvan berekent de bank rente over het nettosaldo van alle rekeningen. Deze methode heeft vaak de voorkeur wanneer dochterondernemingen autonomie nodig hebben in hun kasbeheer.

Beide structuren brengen unieke risico's met zich mee en vereisen verschillende benaderingen voor het bepalen van passende transfer pricing-uitkomsten.

Natuurlijk zijn er ook hybride vormen van cash pool-arrangementen en varianten zoals multivaluta, grensoverschrijdend, target- en zero-balancing, etc. Alle aspecten kunnen invloed hebben op de voorkeursaanpak voor transfer pricing.

De Rol van de Cashpool-Leider

De cashpool-leider speelt een cruciale rol bij het beheren van liquiditeit binnen de groep. Verantwoordelijkheden kunnen omvatten het monitoren van kasstromen, het beheren van de pool, coördinatie met banken en ervoor zorgen dat deelnemers toegang hebben tot middelen wanneer dat nodig is. Volgens de OESO-richtlijnen moet de vergoeding van de cashpool-leider het functionele profiel weerspiegelen. Afhankelijk van de uitgevoerde functies en genomen risico's kan de cashpool-leider recht hebben op:

Een Risicovrij Rendement wanneer hij uitsluitend optreedt als coördinator zonder significante risico's te nemen; de beloning moet in overeenstemming zijn met de servicefuncties die hij aan de pool levert.

Een Beperkt Risico Rendement wanneer de cashpool-leider enkele treasury-functies uitvoert maar beperkt risico neemt.

Een Substantiëler Rendement (deel of de gehele Spread) wanneer de cashpool-leider materiële financiële risico's neemt; een deel of de gehele spread tussen de leen- en uitleenposities die hij aanneemt zou naar de cashpool-leider moeten gaan.

Het zakelijke karakter van deze vergoedingen moet de uitgevoerde functies, genomen risico's en gebruikte activa van de cashpool-leider weerspiegelen. Voor het bepalen van de cashpool-tarieven is het essentieel om eerst de vergoeding van de cashpool-leider te bepalen, aangezien deze compensatie invloed kan hebben op de toe te passen cashpool-tarieven.

Kredietrating, Impliciete en Expliciete Groepsondersteuning

Het bepalen van een passend rentetarief in cash pool-arrangementen kan een moeilijke oefening zijn. Het omvat vaak het beoordelen van de kredietrating van deelnemers. Hoewel sommige dochterondernemingen zwakkere kredietprofielen kunnen hebben, kan impliciete groepsondersteuning hun waargenomen kredietwaardigheid beïnvloeden. Impliciete ondersteuning vloeit voort uit de veronderstelling dat een moedermaatschappij of groep financiële stabiliteit en ondersteuning zal bieden aan groepsentiteiten tijdens financiële problemen. Hoewel deze ondersteuning niet contractueel is, heeft zij invloed op risicobeoordeling en kredietratings. OESO-richtlijnen erkennen dat hoewel impliciete ondersteuning bestaat, dit niet automatisch moet resulteren in het toepassen van een volledige kredietrating op groepsniveau op elke deelnemer. In plaats daarvan is een genuanceerde evaluatie van strategisch belang en verwachte interventieniveaus vereist.

Expliciete garanties daarentegen zijn contractuele arrangementen waarbij één groepsentiteit formeel de verplichtingen van een andere garandeert. Dergelijke garanties moeten afzonderlijk worden geanalyseerd om een passende zakelijke garantievergoeding te bepalen. Voor expliciete kruisgaranties zouden in het algemeen geen garantievergoedingen verschuldigd zijn, en eventuele ondersteuning in geval van wanbetaling door een ander groepslid zou moeten worden beschouwd als een kapitaalinbreng.

Voordelen van Cash Pool

Cash pooling-arrangementen moeten ervoor zorgen dat deelnemers op passende wijze worden beloond voor hun bijdragen en risicobeheeractiviteiten en dat zij allemaal profijt hebben van deelname aan de cash pool. Dit voordeel hoeft niet altijd een financieel voordeel te zijn; deelnemers kunnen ook profiteren van kostenreductie, verhoogde of gemakkelijkere toegang tot liquiditeit, etc. Het verdient echter de voorkeur om ook deposito- en leentarieven te verbeteren. De voordelen die uit de cash pool voortvloeien moeten daarom worden toegewezen aan de partijen die de bijdragen leveren en de gerelateerde risico's nemen/controleren. Om het voordeel toe te wijzen is het essentieel om eerst de voordelen van de cash pool te bepalen. Deze analyse vereist een beoordeling van de tarieven van de externe financiële instelling, lokale tarieven en andere realistisch beschikbare opties, kostenreductie maar ook de doelstellingen en rendementen van overtollig kasbeheer.

Bepalen van Zakelijke Rentetarieven

Om zakelijke rentetarieven in cash pooling-arrangementen vast te stellen, moeten bedrijven overwegen:

• De standalone kredietrating van elke deelnemer evenals de cashpool-leider;
• Het effect van impliciete en expliciete groepsondersteuning op de kredietratings;
• Marktomstandigheden en gangbare rentetarieven voor vergelijkbare transacties;
• Indien van toepassing, rentetarieven verstrekt door de betrokken externe financiële instellingen;
• Andere realistisch beschikbare opties, analyse van beschikbare korte termijn tarieven.

Kredietlimieten

Bij het ontwerpen en implementeren van een cash pool-arrangement moet bijzondere aandacht worden besteed aan het vaststellen van passende kredietlimieten voor elke deelnemer. Deze limieten moeten de financiële positie, kredietwaardigheid en het functionele profiel van de individuele deelnemer weerspiegelen, aangezien geen onafhankelijke kredietverstrekker financiering zou verstrekken die verder gaat dan wat commercieel redelijk is. Het toestaan dat een deelnemer meer leent dan zijn standalone capaciteit zou niet alleen het zakelijke karakter van het arrangement verstoren, maar zou ook kunnen leiden tot herkwalificatierisico's en potentiële uitdagingen van belastingautoriteiten. Dienovereenkomstig dienen kredietlimieten als een essentiële waarborg om ervoor te zorgen dat de toewijzing van cash pool-voordelen consistent blijft met marktgebaseerde principes.

Risico van Herkwalificatie van Posities

Cash pool-saldi worden doorgaans behandeld als kortetermijnposities. Als saldi echter statisch blijven of consistent toenemen, kunnen belastingautoriteiten deze herkwalificeren als langetermijnposities/leningen. Deze herkwalificatie heeft aanzienlijke fiscale consequenties, zoals:

• Potentiële afwijzing van renteaftrek
• Herkwalificatie van middelen als eigen vermogen, met invloed op bronbelasting
• Herbeoordeling van het Rentetarief: Een geherkwalificeerde langetermijnpositie kan herberekening van het toepasselijke rentetarief vereisen om af te stemmen op langetermijnfinancieringsvoorwaarden.

Om deze risico's te beperken, moeten bedrijven zorgen voor juiste documentatie, duidelijk beleid vaststellen over het gebruik van cash pools en bewijs bijhouden dat cash pool-saldi kortetermijnliquiditeitsbeheer weerspiegelen in plaats van langetermijnfinanciering.

Praktische Tips voor Belastingplichtigen

Om naleving te waarborgen en fiscale risico's te beperken, moeten belastingplichtigen de volgende stappen overwegen:

Stel Duidelijk Beleid Vast: Ontwikkel intern beleid dat het doel van de cash pool definieert, criteria voor deelname van deelnemers en richtlijnen voor het vaststellen van rentetarieven.

Onderhoud Gedetailleerde Documentatie: Documenteer het besluitvormingsproces, liquiditeitsprognoses en de economische rationale voor toetreding tot de cash pool.

Beoordeel Cash Pool-Saldi Regelmatig: Monitor cash pool-posities om statische saldi te identificeren die kunnen worden geherkwalificeerd als langetermijnleningen.

Overweeg Marktbenchmarks: Gebruik vergelijkbare marktgegevens om rentetarieven en administratieve vergoedingen te rechtvaardigen.

Formaliseer Overeenkomsten: Zorg ervoor dat intercompany-overeenkomsten belangrijke voorwaarden schetsen, inclusief aflossingsschema's, rentetarieven en risicoallocatie.

Conclusie

Transfer pricing-naleving in cash pool-arrangementen vereist zorgvuldige overweging van kredietratings, impliciete en expliciete ondersteuning en marktomstandigheden. Bedrijven moeten robuuste documentatie bijhouden om hun transfer pricing-beleid te ondersteunen en aan te tonen dat cash pool-voorwaarden zijn afgestemd op het zakelijkheidsbeginsel. Als zij dit niet doen, kunnen belastingautoriteiten rentetarieven, administratieve vergoedingen of risicoallocaties aanvechten.

*Disclaimer: Dit artikel biedt alleen algemene informatie en vormt geen professioneel advies. Zoek op maat gemaakte begeleiding voordat u handelt.